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为什么只用8天就能打赢官司——臧巨凯、徐国楼

案情简介】有关部门拟在某小区某幢某单元增设电梯。从表面上看,手续是齐全的,有某市规划局颁发的《建设工程规划许可证》,有某部门发的《施工许可证》,等等,所以就动工了。但该单元的大部分业主是反对的,他们竭力阻止施工。但由于“手续齐全”,“阻止”遇到了“反阻止”,还出动了公安、武警来维持秩序。我们接受了(反对增设)业主们的委托,代理了这起行政案件。我们深入现场,了解情况,调查取证,起草《行政复议申请书》。从《申请书》递交给上级规划部门,到某市规划局撤回《建设工程规划许可证》从而全面停工(项目终止),只用了短短的8天时间。之所以能取得这样的“神速度”,我们回顾总结了一下,主要基于以下三个方面的正确做法。


一、方向正确,找对靶子

?行政讼诉中的一个难点,是找准被告(被申请人)。也就是说,要弄清楚是哪个机关(组织)的行政行为对相对人的权利义务产生直接的影响。由于众所周知的“中国特色”,在很多情况下,要弄清楚哪个机关和组织的行为“伤害”了你,还真不是一件容易的事儿。以本案为例,增设电梯的行为,是众多机关和单位的“合成行为”,具体的由居委会在操办,有街道办在力推与指挥,有规划局的行政许可,有建设局的施工行政许可等等。到底要告哪一家?经过周详的调查研究,仔细审阅相关材料,我们将目光落在了某市规划局,因为《建设工程规划许可证》是这件事情的“根子”和“关键”。说它是“根子”?,因为有了它,才有后续的施工许可等一系列行为;说它是“关键”,因为没有它,其他所有的材料和手续再齐也是枉然。从另一个角度说,如果它没有问题,其他的手续有所欠缺只是瑕疵,是可以补办的。所以我们决定拨掉“根子”,斩断“关键”,于是以某市规划局作为被申请人,向上级规划部门申请行政复议。


二、工作勤勉,证据扎实

靶子找准了,下面就要做好深入细致的调查取证工作,拿出扎实有力的证据。


(一)N市既有住宅增设电梯实施办法》第5条规定:“既有住宅增设电梯应当经本幢或本单元房屋专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意。”从申请许可证的材料来看,达到了“两个三分之二”,但经过实地调查了解,材料存在着造假行为。一是经过对照房产证,101室的签名人不是业主本人,且事后该业主拒绝追认;二是301室所签姓名虽与业主相符,但不是业主本人所签,系其岳父所代签,事后业主拒绝追认,并表示愿意做笔迹鉴定;三是402室从一开始就明确表示不同意。本单元一共7户业主,有三户实际上是不同意的,未达到“三分之二”。


(二)我们搞了三分询问调查笔录,主要澄清以下事实:一是102室业主签名是他人诱导所致,不是本人真实意思的表示;二是被申请人未告知申请人、利害关系人有要求听证的权利;三是被申请人未依法对设计方案进行公示;四是建设者未依法对业主同意增设电梯的意见书和设计方案进行公示;五是未就增设电梯工程费用的预算及分摊方案,电梯运行、保养、维修费用的分摊方案,权益受损业主的资金补偿方案等事项达成一致意见。以上二、三、四、五不符合《N市既有住宅增设电梯实施办法》的相关规定。


(三)该单元中7户业主有6户自愿发表联合声明,明确反对在该单元增设电梯,每个业主都签了字、捺了印。


我们将这些证据做成了《证据目录》,分别编了号,写明证据名称、证据内容和证明目的,按诉讼的标准做的材料。


三、论证充沛,逻辑严密

?有了过硬的证据,就要好好地加以利用,充分发挥出它们的证明力。这主要体现在申请书的写作上,结构上要合理布局,论证时要气势充沛,逻辑上要严谨严密,特别是在关键之处适时引用证据。


在《行政复议申请书》中,我们首先指出,被申请人引用法律错误。该小区系封闭式小区,其区域内土地面积除各业主专有外,其余土地为全小区所有业主共有。该单元拟增设的电梯系室外电梯,所占用的土地系全体业主共有面积,与全体业主具有利害关系。根据《物权法》第76条“决定改建、重建建筑物及其附属设施等事项,应当经房屋专有部分占建筑物总面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意”之规定,该小区全体业主就该单元增设电梯的意见应是被申请人颁发本案所涉《建设工程规划许可证》前置条件,而被申请人仅是依据该单元部分业主的且非真实意思表示的意见,就颁发了该许可证,系适用法律错误。


其次,我们强调被申请人违反法定程序。这个地方需要证据说话,我们就围绕证据展开论述。把每一份证据都说清说透,将证据的效力发挥到极致。并按证据功效和证明力的大小依次排序,逐项论述。以此证明我们的观点:一,被申请人未尽到审慎审查之义务,比如说非本人签名、签名与房产证上的业主不一致,就些凭日常生活经验就能看出的破绽,被申请人的工作人员却看不出来,这样的审查属于失职。二,该幢房屋系全明房屋落地式窗户,而增设的电梯位于现单元进户门外侧,系观景室电梯紧邻各业主房屋窗户,不仅严重影响采光而且各位业主的隐私有随时被暴露的可能,严重影响业主生活的安宁。根据《江苏省城乡规划条例》第三十九、第四十条规定,被申请人依法应当将设计方案、施工图及施工文件进行公示,但实际上并未公示;亦未依法告知申请人、利害关系人有要求听证的权利,程序违法。三,根据《N市既有住宅增设电梯实施办法》第5条规定,申请增设电梯应提交包含如下内容的书面协议:一是增设电梯工程费用的预算及分摊方案;二是电梯运行、保养、维修费用的分摊方案;三是对权益受损业主的资金补偿方案,并就上述事项达成一致意见。本案中,据该单元业主反映,他们从未就上述事项达成过书面协议,亦未见过上述协议。


拟好《行政复议申请书》并让当事人签字后,就寄送上级规划部门。上级规划部门把复议书的副本和证据(复印件)送达给某市规划局。由于我们的材料质量很高,证据确凿充分,某市规划局几天后就把《工程建设规划许可证》给撤回了。从上级规划部门收到复议申请,到某市规划局主动撤回许可证,前后总共只有8天时间,迅速地化解了一起行政纠纷,起到了定分止争、案结事了的良好效果。

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