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证券侵权之二——证券虚假陈述 ——振泽公司法律中心张云

一、???何为证券虚假陈述

信息披露制度是证券法的基石,最常见信披违规就是虚假陈述。证券市场中的虚假陈述,是指在证券发行或者交易过程中,信息披露义务人违反发了法律规定,对重大事件作出违背事实真相的虚假记载,误导性陈述、或则在披露时发生遗漏、不正当披露行为。

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证券虚假陈述是我国证券市场中最常见的证券信息披露违法行为。《证券法》第63规定,发行人、上市公司依法披露信息,必须真实、准确、完整,不得有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。虚假记载是违背信息真实性;误导性陈述对应信息不准确;重大性遗漏对应信息不完整。


2003年最高人民法院制定了《最高人民法院关于审理证券市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》比《证券法》多出一种虚假陈述类型,共有四种类型的证券虚假陈述行为。


1、虚假记载

虚假记载是指信息披露义务人在披露客观信息时,将不存在的事实在信息披露文件中予以记载的行为。任何与真实不符的均为虚假。最为典型就是上市公司的虚增利润,财务造假。例如2017年证监会对雅百特立案调查发现,雅百特于2015至2016年9月份通过虚构海外工程项目、虚构国际贸易和国内贸易等手段,累计虚增营业收入约5.8亿元,虚增利润近2.6亿元。



除了上述对客观性信息的虚假记载外,还有另外一种主观性的评价预测信息。没有合理根据、没有市场情况、营业环境、经济条件等数据支撑的业绩预测也是虚假记载。例如上市公司经常玩的“业绩变脸”,年初预测盈利,中报显示大幅亏损。2017年变脸第一股——山东墨龙扭亏为盈业绩预告配合大股东完美 减持。2016年10月26日发布业绩预告称,2016年净利润同比扭亏为盈,预计净利润金额为600万元~1200万元。受此利好影响,不少股民买入山东墨龙。股价逐步走高,山东墨龙董事长随即减持。2017年2月3日,山东墨龙发布2016年度业绩预告修正及存在被实施退市风险警示的公告称,预计2016年全年净利润亏损为4.8亿元~6.3亿元。此时山东墨龙董事长、副董事长套现近4亿。


2、误导性陈述

误导性陈述的定义为虚假陈述行为人在信息披露文件中或者通过媒体、作出使投资人对其投资行为发生错误判断并产生重大影响的陈述。误导通过歧义的文字、话语等使投资者产生错误的认识。例如发布信息挑挑拣拣,没有全面公开信息,掩盖整体情况的真相。或者语句艰涩难懂,行话连篇,有意让投资者一知半解。例如2016年底赵薇要收购万家文化,成为控股股东。信息披露后,股价猛涨。而后期报道赵薇从控股变成准备参股,从参股到不入股,股民被忽悠找不到方向。可见,误导性陈述披露事实真实,只是不全面、不准确;而虚假记载,事实压根不存在。


3、重大遗漏

信息披露义务人在信息披露文件中,未将应当记载得事项完全或者部分予以记载,即是重大遗漏。上市公司无需事无巨细把公司经营事项都披露出来,只有重大事件需要披露,对外巨额担保,重大诉讼、股东资金占用。上市公司遗漏一般都是故意遗漏,筛选型披露信息。常见的控股股东占用上市公司的资金、关联交易利益输送,等到证监会立案调查,才得以曝光。ST华泽王氏家族占用上市公司15亿,都是掖着藏着,假发票冲抵还款。


4、不正当披露


重大遗漏是僻重就轻披露信息,而不正当披露是,披露是披露了,披露时机不对,方式不对。市场上的信息时刻影响证券价格,准确及时的信息对投资者的投资判断至关重要。因此《上市公司信息披露管理办法》第31条要求重大信息要及时披露,而“及时”就是在披露时点的两个交易日内披露,并按照法定的形式,在规定的媒介上披露。

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二、虚假陈述的侵权责任


任何证券虚假陈述都违背证券法对信息披露要求的真实、准确、完整的三要素。但是信息披露义务人不是对任何虚假陈述行为都承担侵权责任。只有违反了《证券法》第67条规定的十一种重大事件以及证监会认定的重大事件,才导致信息披露义务人对投资者损失承担赔偿责任。

因此何为重大事件?重大事件的判断标准是什么呢?

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我国的证券法参考了国外证券法,列出了两个标准,影响股价和对投资者的投资决策产生影响的事件都是重大事件,需要及时披露。 信息披露人对重大事件的虚假陈述欺诈了整个证券市场,侵害了投资者的财产利益,对投资者在虚假陈述披露日至虚假陈述行为的揭露日之间的投资损失承担赔偿责任。

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三、虚假陈述行为责任人

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虚假陈述行为责任人就是信息披露义务人。上市公司作为一种拟制的法人,其行为意志实际是董事会全体的董事意志,而中国的上市公司更多是上市公司控股股东和实际控制人的意志决定。因此证监会作出的《行政处罚决定书》总是少不了对董事、控股股东等问责和处罚。但是证券虚假索赔纠纷中,以上市公司为被告的居多,要董事、控股股东承担责任的反而不多。并不代表这些人不承担责任。2003年最高院出台《关于审理证劵市场因虚假陈述引发的民事赔偿案件的若干规定》第七条规定:
虚假陈述证券民事赔偿案件的被告,应当是虚假陈述行为人,包括:

(一) 发起人、控股股东等实际控制人;

(二) 发行人或者上市公司;

(三) 证券承销商;

(四) 证券上市推荐人;

(五) 会计师事务所、律师事务所、资产评估机构等专业中介服务机构;

(六) 上述(二)、(三)、(四)项所涉单位中负有责任的董事、监事和经理等高级管理人员以及(五)项中直接责任人;

(七) 其他作出虚假陈述的机构或者自然人。


四、近年的虚假陈述案件分析

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序号

股票

判决结果

备注

1

大庆联谊

股民胜诉


2

锦州港

调解结案,股民获得部分索赔


3

沈阳新开

调解结案,股民获得部分索赔


4

大唐电信

股民胜诉


5

大唐电信

股民败诉

股民以内幕交易案由提起诉讼

6

三联商社

股民胜诉


7

渤海股份

股民败诉


8

德棉股份

股民败诉

山东德棉集团控股股东占用上市公司资金

9

东方电子

调解结案,股民获得部分赔偿


10

杭萧钢构

调解结案,股民获得部分赔偿


11

中捷股份

调解结案,股民获得部分赔偿

股民放弃对蔡开坚的诉讼请求

12

航天通信

股民败诉


13

数源科技

股民胜诉